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こんにちは。契約書作成専門・小山内行政書士事務所代表の小山内です。

このページでは、請負契約と(準)委任契約の違いについて、わかりやすく解説しています。

ビジネスの世界での請負契約や(準)委任契約は、外形上はよく似ている契約であることが多いため、違いがわかりづらい、という性質があります。

ただ、法的な観点では、請負契約と(準)委任契約は、まったく別物の契約であり、大きな違いがあります。

しかも、困ったことに、トラブルになった場合の違いが大きい、という特徴があります。

普段は気にならなくても、いざ業務委託契約で問題が発生した際に、その業務委託契約が請負契約なのか、または(準)委任契約なのかによって、大きな差が出てしまいます。

このため、このページに記載している請負契約と(準)委任契約の両者の違いをよく検討して、業務委託契約書には、ハッキリとどちらの契約なのかを明記してください。

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請負契約と(準)委任契約の違い一覧表

まずは、請負契約と(準)委任契約の違いについて、わかりやすく一覧表にしましたので、ご覧ください。

請負契約(準)委任契約
業務内容・報酬請求の根拠仕事の完成法律行為・法律行為以外の事務などの一定の作業・行為の実施
受託者の業務の責任仕事の結果に対する責任
(完成義務・瑕疵担保責任)
仕事の過程に対する責任
(善管注意義務)
報告義務なしあり
業務の実施による成果物原則として発生する(発生しない場合もある)原則として発生しない(発生する場合もある)
業務の実施に要する費用負担受託者の負担委託者の負担
受託者による再委託・下請負できるできない
再委託先の責任受託者が負う原則として受託者が負う
例外として委託者の指名する再委託先の責任は委託者が負う
委託者の契約解除権仕事が完成するまでは、いつでも損害を賠償して契約解除ができるいつでも契約解除ができる。ただし、受託者の不利な時期に契約解除をしたときは損害賠償責任が発生する
受託者の契約解除権委託者が破産手続開始の決定を受けたときは、契約解除ができる。いつでも契約解除ができる。ただし、委託者の不利な時期に契約解除をしたときは損害賠償責任が発生する
収入印紙必要(1号文書、2号文書、7号文書に該当する可能性あり)原則として不要(ただし、1号文書、7号文書に該当する可能性あり)
下請法違反のリスク高い高い
労働者派遣法違反=偽装請負のリスク低い(ただし常駐型は高い)高い(常駐型は特に高い)
労働法違反のリスク低い高い

【意味・定義】請負契約・委任契約・準委任契約とは?

請負契約・委任契約・準委任契約について、それぞれ意味・定義を確認しておきましょう。

【意味・定義】請負契約とは

請負契約は、民法では、以下のように規定されています。

民法第632条(請負)

請負は、当事者の一方がある仕事を完成することを約し、相手方がその仕事の結果に対してその報酬を支払うことを約することによって、その効力を生ずる。

請負契約の定義

請負契約とは、請負人(受託者)が仕事の完成を約束し、注文者(委託者)が、その仕事の対価として報酬を支払うことを約束する契約。

請負契約の基本的なポイントにつきましては、詳しくは、次のページをご覧ください。

請負契約とは?―当事者の権利義務・ポイントについて解説

【意味・定義】委任契約とは

委任契約は、民法では、以下のように規定されています。

民法第643条(委任)

委任は、当事者の一方が法律行為をすることを相手方に委託し、相手方がこれを承諾することによって、その効力を生ずる。

委任契約の定義

委任契約とは、委任者が、受任者に対し、法律行為をすることを委託し、受任者がこれ受託する契約。

法律行為とは、行為者が法律上の一定の効果を生じさせようと意図して意思の表示(=意思表示)をおこない、意図したとおりに結果が生じる行為のことです。

学術的な用語で、非常にわかりづらいですが、わかりやすい具体例としては、「契約を結ぶこと」が、法律行為のひとつの例です。

【意味・定義】準委任契約とは

準委任契約は、民法では、以下のように規定されています。

民法第656条(準委任)

この節の規定は、法律行為でない事務の委託について準用する。

準委任契約の定義

準委任契約とは、委任者が、受任者に対し、法律行為でない事務をすることを委託し、受任者がこれ受託する契約。

ここでいう「事務」というのは、一般的な用語としての事務(例:事務を執る、事務所、事務職など)ではなく、もっと広い概念です。

民法上は定義がありませんが、作業、助言、企画、技芸の教授など、「法律行為でない行為」が該当すると考えて差し支えないでしょう。

ちなみに、「準用」とは、ある法律の規定を、必要な修正・変更をしたうえで、類似した別の規定に当てはめることをいいます。

委任契約と準委任契約の基本的なポイントにつきまして、詳しくは、次のページをご覧ください。

委任契約・準委任契約とは?―当事者の権利義務・ポイントについて解説

なお、今後は、特に言及がなければ、委任契約と準委任契約を合わせて「委任契約」と表記します。

【違い1】業務内容・報酬請求の根拠

請負契約(準)委任契約
業務内容・報酬請求の根拠仕事の完成法律行為・法律行為以外の事務などの一定の作業・行為の実施

請負契約=結果重視・委任契約=過程重視

請負契約は、仕事の完成を目的とした契約です。

請負契約は、「仕事の結果」に着目した契約であり、仕事が完成していれば、仕事の過程がどうであったは、問題となりません。

これに対し、委任契約は、一定の行為をすること自体を目的とし契約です。

委任契約は、「仕事の過程」に着目した契約であり、仕事の過程にミスがなければ、仕事の結果(完成か未完成か)については問題となりません。

【違い2】受託者の業務の責任

請負契約(準)委任契約
受託者の業務の責任仕事の結果に対する責任
(完成義務・瑕疵担保責任)
仕事の過程に対する責任
(善管注意義務)

請負契約は「仕事の結果」の完成義務・瑕疵担保責任がある

請負契約では、受託者は、仕事を完成させる責任を負います。

これは、不完全な仕事を完成させる義務や、後で見つかった欠陥に対応する義務などの責任(これらを瑕疵担保責任といいます)も含みます。

請負契約における瑕疵担保責任の定義

仕事の目的物に瑕疵(ミス・欠陥)があった場合において、委託者(注文者)から請求された、瑕疵(ミス・欠陥)の修補・損害賠償・契約解除の請求に応じる、受託者(請負人)の責任(民法第634条民法第635条)。

例えば、建物を建設する建設工事請負契約では、建設業者は、設計どおりに、建物を完成させる責任を負います。

建物が竣工したときに、設計とは違う施工をしたり、後で手抜き工事が発覚したりすると、その修補の責任を負います。

逆に、職人が途中で酒を飲んで酔っ払って施工をしていても、結果として建物が問題なく完成していれば、「仕事が完成」したといえます。

なお、瑕疵担保責任につきましては、詳しくは、次のページをご覧ください。

瑕疵担保責任とは?その意味・内容・期間は?

委任契約は「仕事の過程」における善管注意義務がある

委任契約では、受託者は、仕事の過程そのものに責任を負います。このような責任を果たす義務を「善管注意義務」といいます。

民法第644条(受任者の注意義務)

受任者は、委任の本旨に従い、善良な管理者の注意をもって、委任事務を処理する義務を負う。

ここでいう「善良な管理者の注意…の義務」を省略したのが、善管注意義務です。

善管注意義務の定義

善管注意義務とは、行為者の階層、地位、職業に応じて要求される、社会通念上、客観的・一般的に要求される注意を払う義務をいう。

例えば、医師による診療行為・医療行為の医療契約も、準委任契約の一種です。

この場合、医師は、善管注意義務を果たして、助言・手術などの診療行為・医療行為をすれば、結果として患者が亡くなっても、責任は問われません。

なお、善管注意義務につきましては、詳しくは、次のページをご覧ください。

善管注意義務とは?その定義と5つのポイントを解説

ポイント

  • 受託者の請負契約における責任は完成義務・瑕疵担保責任=業務の結果の責任
  • 受託者の(準)委任契約における責任は善管注意義務=業務の過程の責任

【違い3】報告義務

請負契約(準)委任契約
報告義務なしあり

請負契約で報告義務を課すなら契約書作成が必須

請負契約では、民法では、受託者には報告義務が課されていません。

これに対し、委任契約では、民法第645条により報告義務があります。

民法第645条(受任者による報告)

受任者は、委任者の請求があるときは、いつでも委任事務の処理の状況を報告し、委任が終了した後は、遅滞なくその経過及び結果を報告しなければならない。

このため、請負型の業務委託契約で、受託者に対し報告義務を課す場合は、業務委託契約書を作成して、報告義務を規定する必要があります。

【違い4】業務の実施による成果物

請負契約(準)委任契約
業務の実施による成果物原則として発生する(発生しない場合もある)原則として発生しない(発生する場合もある)

請負契約は原則として成果物が発生する

一般的な請負契約では、原則として成果物が発生します。例えば、以下のようなものが該当します。

請負契約における成果物の例

  • 建設工事請負契約の建物等
  • 製造請負契約における製品
  • ソフトウェア開発(プラグイン・システム・アプリ等)請負契約におけるコード等の知的財産
  • グラフィックデザイン請負契約におけるデザインデータの著作物
  • ホームページ作成の請負契約におけるコード等の著作物

ただし、請負契約だからといって、必ず成果物が発生するとは限りません。

例えば、典型的な請負契約のひとつに、運送業者による運送請負契約があります。

この場合は、「荷主が指定する場所に荷物を運ぶ」という「仕事を完成させる」請負契約ですが、成果物は発生しません。

また、修理の請負契約なども、新たな成果物が発生しない請負契約です。

委任契約は原則として成果物が発生しない

一般的な委任契約では、原則として、成果物が発生しません。

一定の行為を行うこと自体が目的の委任契約では、基本的には、成果物が発生することはありません。

ただし、一部の委任契約では、成果物が発生することがあります。具体的には、以下のものが成果物に該当します。

例外的に(準)委任契約で発生する成果物の例

  • (準)委任型のソフトウェア(プログラム・システム・アプリ)開発で発生したコード類(著作物)
  • (準)委任型の経営コンサルティング契約における報告書

「成果物の発生の有無」は請負契約か委任契約を判断する基準ではない

「成果物があるかないかが、請負契約か委任契約かの判断基準」というような考え方がありますが、これは必ずしも妥当ではありません。

すでに述べたとおり、成果物がない請負契約もありますし、成果物がある委任契約もあります。

確かに、判断材料のひとつになるかもしれませんが、成果物の有無だけで、請負・委任の判断はできません。

請負契約か委任契約かは、契約当事者の合意が最も有効な判断基準です。

つまり、契約当事者が、請負契約と委任契約のどちらで合意したのがが、最も大事な基準なのです。

【違い5】業務の実施に要する費用負担

請負契約(準)委任契約
業務の実施に要する費用負担受託者の負担委託者の負担

請負契約での業務実施の費用はすべて受託者負担

請負契約では、受託者が業務の実施にともなうすべての費用を負担して、仕事を完成させる義務があります。

たとえ、仕事の途中で災害にあったとしても、自己の費用負担で、追加報酬なしで、仕事を完成させなければなりません。

つまり、見積もり違いで報酬の範囲で費用が収まらなかったとしても、その責任は、受託者が負わなければなりません。

逆に、同じ仕事であっても、仕事が完成していれば、経費を節約した分は、受託者の利益となります。

委任契約での業務実施の費用はすべて委託者負担

前払いの経費負担と後払いの経費負担がある

委任契約では、委託者が業務の実施に必要なすべての費用を負担します。

しかも、前払いの経費負担と、受託者が立替えたものの後払いの経費負担があります。

民法第649条(受任者による費用の前払請求)

委任事務を処理するについて費用を要するときは、委任者は、受任者の請求により、その前払をしなければならない。

民法第650条(受任者による費用等の償還請求等)

1 受任者は、委任事務を処理するのに必要と認められる費用を支出したときは、委任者に対し、その費用及び支出の日以後におけるその利息の償還を請求することができる。

2 (以下省略)

委託業務の実施による費用を受託者負担とする場合は業務委託契約に明記する

このように、委任契約では、必要な費用は、すべて委託者の負担となります。

このため、請負型と同じように、(準)委任型の業務委託契約で受託者が費用を負担する場合、その旨の特約を合意する必要があります。

つまり、業務委託契約書を作成する際に、費用負担に関して特約を規定する必要があります。

このほか、業務委託契約における費用負担につきましては、詳しくは、以下のページをご覧ください。

費用負担とは?契約条項の規定のしかた・書き方は?

ポイント

  • 請負契約における業務実施の費用は原則として受託者の負担。
  • (準)委任契約における業務実施の費用は原則として委託者の負担

【違い6】受託者による再委託

請負契約(準)委任契約
受託者による再委託できるできない

請負契約は再委託・下請負は自由にできる

請負契約は、「仕事の完成」を目的とした契約であり、その仕事を「誰が」完成させたかは、重要ではありません。

このため、受託者(請負人)が再委託・下請負をすることは、民法上は禁止されていません。

逆にいえば、委託者(注文者)として、受託者(請負人)に対して、再委託・下請負を禁止する場合は、その旨を業務委託契約書の作成の際に記載しなければなりません。

なお、建設工事請負契約については、建設業法第22条により、一括下請負(いわゆる丸投げ)が禁止されています。

委任契約は再委託・再委任はできない

委任契約では受託者本人が業務を実施するのが原則

委任契約では、契約当事者の信頼関係がベースにあるため、受託者本人が、委託業務を実施するのが原則されています。

このため、受託者以外の第三者に対する委託業務の再委託・再委任は、できません。

これは、民法の代理の規定を根拠としています。

民法第104条(任意代理人による復代理人の選任)

委任による代理人は、本人の許諾を得たとき、又はやむを得ない事由があるときでなければ、復代理人を選任することができない。

ただし、これは、「本人(=委託者)の許諾を得たとき」や「やむを得ない事由があるとき」は、再委託・再委任ができるということでもあります。

再委託・再委任を認める場合は業務委託契約書に特約として明記する

以上のように、(準)委任型の業務委託契約では、再委託・再委任はできません。

ただ、一般的な企業間取引においては、取引内容や業界の慣習によっては、再委託・再委任は、よくおこなわれています。

このため、特に受託者(受任者)の立場として、再委任・再委任を認めて欲しい場合は、特約として、その旨を業務委託契約書に規定する必要があります。

このほか、再委託・下請負につきましては、詳しくは、以下のページをご覧ください。

再委託・下請負(外注)の許可・禁止条項とは?

ポイント

  • 請負契約では、自由に再委託・下請負ができる。よって、再委託・下請負を禁止する場合は業務委託契約書に特約が必要。
  • (準)委任契約では、再委託・再委任ができない。よって、再委託・再委任を認める場合は業務委託契約書に特約が必要。

【違い7】再委託先の責任

請負契約(準)委任契約
再委託先の責任受託者が負う原則として受託者が負う
例外として委託者の指名する再委託先の責任は委託者が負う

請負契約での再委託・下請負は受託者がすべて責任を負う

請負契約における受託者は、再委託先・下請負人の行為について、責任を負わなければなりません。

この場合の再委託先・下請負人は、再委託・下請負の程度によって、履行補助者と履行代行者に分かれます。

わかりやすく説明すれば、履行補助者は、受託者を補助する存在で、会社の従業員などが該当します。

これに対し、履行代行者は、受託者に代わって仕事をする存在で、いわゆる「丸投げ」をされて仕事をする事業者などが該当します。

受託者は、再委託先・下請負人が履行補助者・履行代行者のいずれであっても、その行為については、責任を負わなければなりません。

このほか、再委託・下請負につきましては、以下のページもご参照ください。

再委託・下請負(外注)の許可・禁止条項とは?

委任契約での再委託・再委任は原則として受託者が責任を負う

委託者の承諾があっても再委託・再委任の責任は受託者が負う

委任契約は、再委託・再委任ができない契約ですが、民法第104条にあるとおり、本人(=委託者)の承諾を得るたときは、再委託ができます。

ただし、この場合であっても、再委託先・復受任者の行為による責任は、原則として、受託者が負います。

具体的には、次の民法第105条第1項の規定が根拠です。

民法第105条(復代理人を選任した代理人の責任)

1 代理人は、前条の規定により復代理人を選任したときは、その選任及び監督について、本人に対してその責任を負う。

2 代理人は、本人の指名に従って復代理人を選任したときは、前項の責任を負わない。ただし、その代理人が、復代理人が不適任又は不誠実であることを知りながら、その旨を本人に通知し又は復代理人を解任することを怠ったときは、この限りでない。

委託者の「指名」による再委託先・復受任者の行為は委託者が責任を負う

上記の民法第150条第2項にあるとり、本人=委託者の「指名」に従って再委託先・復受任者を選んだ場合、その行為の責任は、委託者が負います。

このように、委託者として、(準)委任型の業務委託契約では、ヘタに再委託先・復受任者を指名してしまうと、再委託先・復受任者の行為について、責任を負うことになります。

企業間取引における業務委託契約の現場では、再委託先・復受任者を「指名」することは、よくある話です。

委託者の立場としては、自身がよく知っている業者を再委託先・復受任者として「指名」したほうが、ハンドリングが効いたり、情報漏えいがない、といったメリットもあります。

他方で、民法上は、委託者に対して、責任を追求できなくなる、というリスクもあります。

業務委託契約書の再委託・再委任の条項に「指名」という表記がないか確認する

このため、委託者としては、少なくとも、業務委託契約書の再委託・再委任の規定の中に、「指名」という表記がないかどうかをよく確認するべきです。

また、業務委託契約書の記載として、形式的に「指名」という表記がなかったとしても、実質的に再委託先・復受任者を指名している場合は、結局、指名があったとみなされる可能性があります。

再委託先・復受任者の指名は、メリットが多いかもしれませんが、このような、再委託先・復受任者の責任を負わされるという、隠れたデメリットがあります。

そこで、委託者として再委託先・復受任者を指名する場合は、責任を負わされることがないように、業務委託契約書で特約を規定してください。

ポイント

  • 請負契約において再委託・下請負があった場合、再委託先・下請負人の行為の責任は受託者が負う。
  • (準)委任契約において再委託・再委任があった場合、再委託先・復受任者の行為の責任は受託者が負う。
  • ただし、(準)委任契約では、委託者の指名による再委託先・復受任者の行為は委託者が責任を負う

【違い8】委託者の契約解除権

請負契約(準)委任契約
委託者の契約解除権仕事が完成するまでは、いつでも損害を賠償して契約解除ができるいつでも契約解除ができる。ただし、受託者の不利な時期に契約解除をしたときは損害賠償責任が発生する

委託者は請負契約・委任契約ともに比較的自由に契約解除できる

請負契約は「仕事の完成前」と「仕事に欠陥・ミスがあった場合」に解除できる

請負契約では、委託者は、受託者が仕事を完成しない間は、損害を賠償して、いつでも契約解除ができます(民法第635条)。

この他、仕事の目的物に瑕疵(欠陥・ミス)があった場合も、契約解除ができます(民法第641条)。

請負契約の契約解除につきましては、詳しくは、以下のページをご覧ください。

請負契約の契約解除・法定解除権とは?注文者・請負人双方について解説

委任契約では委託者はいつでも契約解除できる

委任契約では、委託者は、いつでも委任契約を契約解除できます(民法第651条第1項)。

ここでいう、「いつでも」というのは、時期に限らず、特別な理由が必要がない、という意味です。

ただし、受託者に不利な時期に解除した場合は、委託者に損害賠償責任が発生します(民法第651条第2項)。

委任契約の契約解除につきましては、詳しくは、以下のページをご覧ください。

(準)委任契約の契約解除・法定解除権とは?委任者・受任者双方について解説

【違い9】受託者の契約解除権

請負契約(準)委任契約
受託者の契約解除権委託者が破産手続開始の決定を受けたときは、契約解除ができる。いつでも契約解除ができる。ただし、委託者の不利な時期に契約解除をしたときは損害賠償責任が発生する

請負契約での受託者の契約解除権は「注文者が破産手続開始決定を受けた」場合だけ

一般的な契約のルールとしての契約解除権を除けば、請負契約では、受託者は、「注文者が破産手続開始の決定を受けた」場合に契約解除ができます。

ポイントは、受託者にとって、請負契約特有の契約解除権は、この注文者が破産手続開始決定を受けた場合の契約解除権だけです。

このため、受託者として、もっと広い契約解除権を確保しておきたい場合は、業務委託契約書を作成して、契約解除事由を規定した業務委託契約を結ぶ必要があります。

請負契約の契約解除につきましては、詳しくは、以下のページをご覧ください。

請負契約の契約解除・法定解除権とは?注文者・請負人双方について解説

委任契約では受託者はいつでも契約解除ができる

委任契約では、受託者は、いつでも委任契約を契約解除できます(民法第651条第1項)。

ここでいう、「いつでも」というのは、時期に限らず、特別な理由が必要がない、という意味です。

ただし、委託者に不利な時期に解除した場合は、受託者に損害賠償責任が発生します(民法第651条第2項)。

このため、受託者として、この契約解除権を制限したい場合は、業務委託契約書を作成して、契約解除を認めない内容にする必要があります。ただし、こうした契約内容は、必ずしも有効となるとは限りません。

委任契約の契約解除につきましては、詳しくは、以下のページをご覧ください。

(準)委任契約の契約解除・法定解除権とは?委任者・受任者双方について解説

【違い10】収入印紙

請負契約(準)委任契約
収入印紙必要(1号文書、2号文書、7号文書に該当する可能性あり)原則として不要(ただし、1号文書、7号文書に該当する可能性あり)

請負契約書は2号文書

請負契約書は、印紙税法別表第一の「請負に関する契約書」(いわゆる2号文書)ですので、印紙税の課税対象となります。

また、請負型のソフトウェア(プログラム・システム・アプリ等)開発契約のように、契約内容として、著作権などの知的財産権(=無体財産権)の譲渡が含まれる場合は、同表の「…無体財産権…の譲渡に関する契約書」(いわゆる1号文書)ですので、印紙税の課税対象となります。

さらに、いわゆる請負基本契約のような、3ヶ月以上の契約期間の請負契約書などは、「継続的取引の基本となる契約書」(いわゆる7号文書)ですので、印紙税の課税対象となります。

なお、特に7号文書に該当するかどうかにつきましては、細かな条件がありますので、ご注意ください。

請負契約書における印紙税・収入印紙につきましては、詳しくは、以下のページをご覧ください。

請負契約書にはいくらの収入印紙を貼るの?印紙税はいくら?

委任契約書自体は原則として不課税文書

委任契約書自体は、印紙税法において、課税対象とされていませんので、不課税文書であり、印紙税の課税対象ではありません。

また、(準)委任型のソフトウェア(プログラム・システム・アプリ等)開発契約のように、契約内容として、著作権などの知的財産権(=無体財産権)の譲渡が含まれる場合は、印紙税法別表第一の「…無体財産権…の譲渡に関する契約書」(いわゆる1号文書)ですので、印紙税の課税対象となります。

さらに、印紙税法施行令第26条第2号により、代理店契約書のように、売買に関する業務の委託に関する契約書は、7号文書に該当しますので、印紙税の課税対象となります。

印紙税法施行令第26条(継続的取引の基本となる契約書の範囲)

(1)(省略)

(2)代理店契約書、業務委託契約書その他名称のいかんを問わず、売買に関する業務(途中省略)を継続して委託するため作成される契約書で、委託される業務又は事務の範囲又は対価の支払方法を定めるもの

(3)(以下省略)

(準)委任契約書における印紙税・収入印紙につきましては、詳しくは、以下のページをご覧ください。

(準)委任契約書にはいくらの収入印紙を貼るの?印紙税はいくら?

ポイント

  • 請負契約書・請負型の業務委託契約書は収入印紙が必要。
  • 委任契約書・委任型の業務委託契約書は原則として収入印紙は不要。ただし、必要な場合もある。

【違い11】下請法違反のリスク

請負契約(準)委任契約
下請法違反のリスク高い高い

下請法は請負契約だけでなく委任契約にも適用される

「下請法」という名前で誤解されがちですが、下請法は、請負契約だけに適用される法律ではありません。

請負契約であろうと、委任契約であろうと、下請法第2条第5項の「製造委託等」=「製造委託、修理委託、情報成果物作成委託及び役務提供委託」に該当する取引きであれば、適用される可能性があります。

従って、下請法は、請負契約だけでなく、(準)委任契約にも適用される法律です。

もちろん、この他にも、契約当事者の資本金など、下請法が適用されるには細かな条件があります。

いずれにせよ、請負契約であろうと、(準)委任契約であろうと、下請法が適用されるリスクは高いです。

なお、下請法につきましては、詳しくは、以下のページをご覧ください。

下請法とは?中小零細企業・個人事業者・フリーランスの味方の法律

【違い12】労働者派遣法違反=偽装請負のリスク

請負契約(準)委任契約
労働者派遣法違反のリスク低い(ただし常駐型は高い)高い(常駐型は特に高い)

「偽装請負」は請負契約だけなく委任契約でも該当する

「偽装請負」という名前で誤解されがちですが、偽装請負は、請負契約だけではなく、委任契約でも該当することがあります。

そもそも、偽装請負とは、「書類上、形式的には請負(委託)契約ですが、実態としては労働者派遣であるものを言い」ます(出典:あなたの使用者はだれですか?偽装請負ってナニ? | 東京労働局)。

「請負」という表現から、委任契約であれば問題ないような誤解がありますが、「労働者派遣以外の名目の契約」(参考:労働者派遣法第40条の6第1項第5号)は、すべて偽装請負とみなされる可能性があります。

偽装請負に該当するかどうかは、厚生労働省が定める、労働者派遣事業と請負により行われる事業との区分に関する基準(いわゆる「37号告示」)によって判断されます。

37号告示につきましては、詳しくは、以下のページをご覧ください。

37号告示とは?(労働者派遣事業と請負により行われる事業との区分に関する基準 )

請負契約は常駐型以外は労働者派遣法違反のリスクが低い

請負契約は、「仕事の完成」を目的とした契約ですので、業務内容自体が、委託者の事業から明確に切り分けられ、独立していることが多いです。

このため、「実態は労働者派遣契約なのに、名目だけ請負契約となっている」というケースは、あまりありません。

ただし、典型的な偽装請負として社会問題となった、委託者の工場などの事業所に常駐する取引きは、偽装請負とみなされるリスクが高いです。

この場合、業務委託契約書を作成する際は、37号告示に準拠して、適法な請負契約となるように契約書の条文を起案します。

また、実態としても、偽装請負に該当しないような取引きとしなければなりません。

委任契約は労働者派遣法違反のリスクが高い

業務委託契約としての、委任契約は、本来は委託者自身がするべき事業の一部の作業を、受託者に対して委託することが多いです。

この場合、委託者の事業と受託者がするべき委託業務との切り分けができず、混然とした状態で委託業務が実施されることになります。

こうした状態では、委託者から受託者の労働者に対して、直接指揮命令がなされるなど、実際には労働者派遣契約=偽装請負となりがちです。

特に、委託者の事業所に常駐するタイプ契約、具体的には、準委任型のソフトウェア(プログラム・システム・アプリ等)開発契約で、よくあるパターンです。

このため、常駐するタイプの準委任型の業務委託契約書を作成する際には、特に37号告示に準拠して、適法な委任契約となるように契約書の条文を起案します。

また、実態としても、偽装請負に該当しないような取引きとしなければなりません。

ポイント

常駐型の請負契約と(準)委任契約は偽装請負のリスクが高い。

【違い13】労働法違反のリスク

請負契約(準)委任契約
労働法違反のリスク低い高い

個人事業者・フリーランスとの業務委託契約は労働契約とみなされるリスクがある

個人事業者やフリーランスなど、法人ではなく、個人として事業をしている人との業務委託契約の場合、雇用契約・労働契約と実態が同じ場合があります。

このような、実態としては雇用契約・労働契約の業務委託契約は、雇用契約・労働契約とみなされるリスクがあります。

業務委託契約が雇用契約・労働契約とみなされた場合、残業代や社会保険料の負担、場合によっては源泉所得税(+追徴課税)など、金銭的な負担を一気に求められることになります。

なお、業務委託契約が雇用契約・労働契約とみなされないようにするためには、「労働基準法研究会報告(労働基準法の「労働者」の判断基準について)(昭和60年12月19日)」で示されている基準に準拠した業務委託契約書を作成する必要があります。

この労働基準法研究会報告につきましては、詳しくは、次のページをご覧ください。

労働基準法研究会報告(労働基準法の「労働者」の判断基準について)(昭和60年12月19日)とは

請負契約は労働法違反となるリスクは低い

請負契約は、「仕事の完成」を目的とした契約ですので、業務内容自体が、委託者の事業から明確に切り分けられ、独立していることが多いです。

このため、(準)委任型の業務委託契約に比べると、雇用契約・労働契約とみなされるリスクは低いです。

特に、SOHOや在宅で、なんらかの成果物(プログラム・グラフィックデザイン・文章など)を納入するタイプの業務委託契約の場合は、よほど拘束性が高くない限りは、雇用契約・労働契約とはみなされません。

もちろん、受託者が、委託者の事業所に常駐し、委託者の指揮命令を受けるなど、実態として委託者の労働者として変わらないような場合は、雇用契約・労働契約とみなされる可能性はあります。

委任契約は労働法違反となるリスクが高い

これに対し、業務委託契約としての、委任契約は、本来は委託者自身がするべき事業の一部の作業を、受託者に対して委託することが多いです。

この場合、委託者の事業と受託者がするべき委託業務との切り分けができず、混然とした状態で委託業務が実施されることになります。

このような状態では、受託者が委託者から完全に独立して委託業務を実施できず、また、委託者も受託者に対して、委託業務の発注を越えた指揮命令をしてしまいがちです。

こうなると、業務委託契約ではなく、雇用契約・労働契約とみなされるリスクは高くなります。

特に、常駐型の業務委託契約が委任契約の場合は、よほど慎重に業務委託契約書を作成し、また、実態としても雇用契約・労働契約ではないオペレーションをしていないと、高い確率で雇用契約・労働契約とみなされます。

ポイント

  • 個人事業者・フリーランスとの請負型の業務委託契約は、雇用契約・労働契約とみなされるリスクは低い。
  • 個人事業者・フリーランスとの(準)委任型の業務委託契約は、雇用契約・労働契約とみなされるリスクが高い。